Moleskine electrónico sobre cuestiones de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.
lunes, 27 de octubre de 2014
jueves, 2 de octubre de 2014
§. 70. Detectives y relaciones laborales. Impacto de la Ley de Seguridad Privada (L 5/2014).
Con ese título los Profesores Sempere Navarro (Magistrado del TS) y Arias Domínguez han publicado una monografía en la prestigiosa editorial Francis Lefebvre, en su colección Claves Prácticas.
La Ley 5/2014, de 4 de abril, publicada en el BOE el día siguiente, deroga la Ley 23/1992, entró en vigor dos meses después, es decir, el día 5 de junio de 2104.
Se trata de una norma extralaboral, pero de su contenido se extraen ciertas pautas que pueden afectar a las relaciones laborales. Pretende regular tanto la actividad de las empresas de seguridad privada y de los despachos de detectives, como la actuación del personal de ambos, así cómo los aspectos que tiene que ver con el desarrollo de la actividad investigadora del profesional de la seguridad privada, esencialmente detective privado.
De manera tangencial influye también tanto en los medios de investigación detectivesta que emplean los detectives, como en el valor jurídico (incluso procesal) de sus informes
Y estas son las cuestiones que aborda la monografía, destacando los aspectos más novedoso de la nueva ley, de manera singular la forma y manera en que el detective debe proceder a realizar el informe que se le ha encargado por la empresa.
domingo, 29 de junio de 2014
§. 69. Comentario a la S TS de 1 de abril de 2014 (núm. recurso: 64/2013). Pensión de viudedad sin percibo efectivo de la pensión compensatoria de divorcio.
Las modificaciones de la pensión de viudedad por
obra de la Ley 42/2007 alteró algunas de las reglas de percibo de dicha pensión
de viudedad, esencialmente, en lo que ahora importa, con el objeto de cerrar su
percibo a excónyuges (separados o divorciados) que no recibieron mientras el causante
se encontraba vivo la pensión civil compensatoria regulada y prevista en el
artículo 97 del Código Civil.
Se entiende así, de esta manera, que el excónyuge
supérstite no se encontraba en situación de necesidad cuando el causante
fallecía, pues no recibía de éste cuando se encontraba vivo la pensión
copensatoria de divorcio. Es importante subrayar que la pensión compensatoria de
separación o divorcio es un instrumento de naturaleza civil que se reconoce
únicamente en la sentencia de separación o divorcio por el juez de lo civil que
resuelve la pretensión de divorcio o separación y que pretende, esencialmente,
que el excónyuge no experimente una pérdida significativa en su nivel de vida
por el divorcio o separación. Se protege así al excónyuge económicamente más
débil intentando situarle en una posición económica lo más parecida posible a
la que tenía cuando el matrimonio se encontraba vigente. Este tipo de pensión
civil, que se percibe bien de tracto sucesivo o bien de una sola vez, se
extingue por varias causas, entre ellas por el fallecimiento del excónyuge.
Y es en este momento, cuando fallece el excónyuge
obligado a abonar la pensión compensatoria de divorcio o separación cuando
surge su necesaria coordinación con las prestaciones de seguridad social
encaminadas a solventar las situaciones de necesidad en la que se encuentre el
excónyuge que recibía una pensión compensatoria de separación o divorcio. La
pensión de viudedad sólo se percibe en nuestro ordenamiento jurídico cuando el
cónyuge, o el excónyuge, fallece. Viene a suplir el estado de necesidad en el
que se encuentra el cónyuge supérstite o el excónyuge supérstite.
La norma de 2007 entiende, razonablemente, que si el
excónyuge supérstite no recibía pensión compensatoria de separación o divorcio
era porque no lo necesitaba, de lo que de puede deducir que el fallecimiento
del excónyuge no sitúa al supérstite en situación de necesidad.
Si sí se recibía la pensión compensatoria y se deja
de recibir por el fallecimiento, pues este hecho extingue por sí mismo dicha
pensión civil, se entiende que el cónyuge supérstite continúa encontrándose en
situación de necesidad, pues a partir del fallecimiento del excónyuge deja de
recibir la pensión compensatoria.
De
lo que se trata ahora es de determinar qué ocurre cuando jurídicamente dicha
pensión compensatoria civil sí existe pero no se percibe efectivamente por el
excónyuge en vida del obligado a ello. Cuando este fallece se solicita la
pensión de viudedad y la Tesorería General de la Seguridad Social la deniega
porque el excónyuge supérstite no se encuentra en situación de necesidad.
Esencialmente porque su situación económica no varía con el fallecimiento del
excónyuge, porque aunque la pensión compensatoria sí se extingue, como
efectivamente no se recibía, su situación económica no experimenta variación
alguna.
La
STS objeto de comentario aborda directamente esta cuestión, entendiendo que lo
jurídicamente correcto es entender esta cuestión permitiendo que se perciba
pensión de viudedad aunque no se percibiera en vida pensión compensatoria de
separación o divorcio. Entiende que existe una diferencia jurídica apreciable
entre ser acreedor de la pensión compensatoria y ser efectivamente perceptor de
la misma.
Apoyándose
en una sentencias precedente de 18 de septiembre de 2013 extiende su
razonamiento con varios argumentos complementarios. En primer lugar, repara que
quien es acreedor de una pensión compensatoria y por cualquier circunstancia
puede en cualquier momento intimar, judicial o extrajudicialmente, dicho
percibo. En segundo lugar, repara la resolución en que si el legislador hubiera
querido exigir el efectivo percibo de la pensión compensatoria para cobrar
ulteriormente la pensión de viudedad, se hubiera expresado en otros términos,
no vinculándola a ser acreedor de la misma sino más precisamente a ser receptor
o perceptor de la misma. Concreta, en tercer lugar, que el no haber reclamado
el abono de la pensión compensatoria no supone la renuncia a la misma, pues en
cualquier momento puede intimar, como se ha comentado anteriormente, el percibo
de deudas no prescritas. Se repara, en cuarto lugar, que no ha existido un acto de renuncia, y que en
todo caso la renuncia de derechos para tener operatividad jurídica indubitada
debe ser expreso, y este hecho no se ha producido; no ha habido acto expreso de
renuncia claro y terminante. Y se repara, en quinto lugar, que la no reclamación
de la pensión compensatoria no supone, en ningún caso, renuncia al percibo de dicha
pensión civil.
Aplicándose
dicha doctrina al supuesto debatido no se encuentran particularidades dignas de
consideración singular que permitan articular una conclusión distinta.
La
conclusión más intuitiva y primera que se extrae de la resolución es que puede percibirse
la pensión de viudedad en supuestos en los que no se percibía la pensión compensatoria
siempre que jurídicamente se tuviera derecho a ella y no se hubiera renunciado a
ella expresamente mediante un acto jurídico claro e inequívoco.
La otra conclusión es algo más sutil, más relacionada con
la prestación en general, y pretende enseñarnos que la evolución jurídica de la
‘clásica’ pensión de viudedad tras las últimas reformas en su régimen jurídico no
han acabado. Queda por ver cómo evoluciona en otros ámbitos.
viernes, 30 de mayo de 2014
§. 68. El maestro Sempere Navarro Magistrado de la Sala Cuarta del Tribunal Supremo.
El 28 de mayo, a las 13:00 horas tomaba posesión de su cargo de Magistrado de la Sala Cuarta del Tribunal Supremo el Profesor Sempere Navarro, en la sede del propio tribunal.
Todos las personas cercanas a Toño allí presentes sentimos una cierta emoción cuando se le quebró ligerísimamente la voz, una breve inflexión pero sentida en el silencio de la Sala, en el momento de su promesa. Culmina para él una vida dedicada al Derecho, profesión catedraticia vivida con una intensidad, pulcritud y dedicación digna de admiración. Ha visto todos los prismas posibles del derecho del trabajo, ha escrito todo lo que se puede escribir... Pero yo no voy a hablar aquí de su obra académica... Aunque la conozco y la aprecio no es este el lugar para ello, ni la entidad de sus aportaciones merece la poca relevancia pública que tiene este blog...
Este es el lugar para hablar de otra cosa, de otros saberes del Profesor Sempere. De su capacidad para coordinar personas, y para agradecerle públicamente la multitud de cosas que en este sentido se le deben, y yo particularmente. No se trata de una impostada admiración, quien me conoce, aunque sea poco, sabe que odio los pelotas, los enchufados y demás chusma arribista. Nada más detestable que los que se visten con el traje de la independencia para hacer precisamente lo contrario: búsqueda de atroches, caminos alternativos de una sola dirección -la suya-, y favores personales, académicos, políticos, etc...
Pero con la misma intensidad hay que decir que el agradecimiento es una virtud poco tratada en esta sociedad actual, y no digamos en la vida académica, donde el peligro de que el ombligismo propio te impida el reconocimiento ajeno es divisa de comportamiento de muchos expendedores de docencia, que no Profesores Universitarios.
Del profesor Sempere, desde que le conocí, he apreciado (e intentado aprender) tres virtudes que tiene en el arte de montar equipos, de coordinar grupos de trabajo.
Es de una sinceridad brutal; es cooperador activo cuando entiende que esa es la fórmula para sacar algo adelante; y se comportan siempre de la misma manera y con idéntico trato a todas las personas en las mismas situaciones.
Tres virtudes tan fáciles de enunciar como difíciles de tener y practicar.
Su sinceridad se basa en dos pilares, la honestidad consigo mismo y con los demás, y en la verdad. Es honesto porque no miente, ni dice medias verdades, ni endulza situaciones. Si le preguntas qué opina de tal o cual circunstancia, problema o evento, va a darte su opinión. Su opinión real, la que él entiende que es lo que se debe hacer. No la que estratégicamente conviene, a él o los demás. Te diría qué haría él, pero ni te impondría su parecer obviamente, ni siquiera, y esta es la honestidad intelectual absoluta, entendería que estas equivocado si lo haces de otra manera, distinta a la suya... Y tampoco va a reprocharte que finalmente no hayas seguido su consejo...
Si le preguntas algo de forma directa ten por seguro que te va a dar su opinión, y si no te gusta su respuesta... pues no hubieras preguntado, porque si le preguntas es para obtener una respuesta, no una pasada de mano con el lomo, ni una respuesta edulcorada.
Su verdad se basa en el ejemplo, y eso es trascendental para quien coordina grupos de trabajo, por difuminados que se encuentren como es el nuestro, que abarca una cuarentena larga de profesores de muchas universidades...
Es cooperador activo. No impone su criterio, escucha la opinión de todas las personas que tengan algo que decir en tal o cual proyecto, y asume que la visión de los demás es tan importante como la suya. Pretende integrar de forma activa todas las perspectivas para el que resultado final sea auténticamente de conjunto. Ello fomenta las claves identitarias del grupo, lo cohesiona y hace que las inevitables fricciones cuando trabaja mucha gente no deterioren o agrieten la química interna del colectivo.
Y siempre se comporta con idéntico criterio para idénticas situaciones para con todas las personas. No he apreciado, oído o sentido que en las mismas circunstancias y situaciones privilegie tal o cual solución de forma arbitraria o caprichosa. El consejo que te da hoy es el mismo que dará mañana a otra persona que se encuentre en similar situación. Pocos privilegios ahí aquí. Es nítido y claro, y eso se agradece. Nadie puede llevarse a engaño con él, nadie. O no ser que seas un necio, o tengas prefigurada su actuación con independencia de lo que te vaya a decir... Pero en este caso no estás buscando consejo, sino excusas. Y eso no va con él.
Es de suyo persona dada a escuchar. Siempre he intuido que disfruta más con el escuchar que con el hablar. La conversación con él es de pocas palabras pero con reflexión, pausada y amena. Siempre está dispuesto a escuchar, para cuestiones académica y profesionales, e incluso personales, sin inmiscuirse demasiado si no le das pie a ello. Y habla siempre con la calidez de sentir que en ese momento lo que está tratando contigo es lo más importante... Nunca es banal o superficial su trato...
Trabajar con él, en su grupo, a su lado, bajo su organización... llamémosle como queramos, es un auténtico privilegio en una Universidad que se está yendo por el sumidero de la estulticia, del perfil bajo, y del buenísimo ñoño, y creo que es digno de consideración reconocer el esfuerzo que le supone al Profesor Sempere el mantenimiento de grupos como el nuestro.
Sé que poco va a cambiar. Toño además de su labor como Magistrado seguirá haciendo actividades académicas y universitarias. No me cabe duda.
A nivel personal qué voy a decir... que no sea público y notorio. Para mi es el Maestro que por circunstancias de la vida no tuve en mis primeros años de formación... Qué suerte conocerle y aprender de él. Simplemente, muchas gracias. Espero seguir disfrutando muchos años del privilegio de su magisterio.
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